Договор строительного подряда

обязанности. Обнаружив в ходе контроля и надзора допущенные подрядчиком

недостатки, представляющие собой отступления от условий договора, которые

могут повлиять на качество, заказчик обязан немедленно информировать о том

подрядчика. Не сделав этого, он потеряет право ссылаться в дальнейшем на

наличие такого рода недостатков.

Возможность заказчика давать указания подрядчику, основанные на

результатах контроля и надзора, ограничены. Они не должны противоречить

условиям договора и представлять собой вмешательство в оперативно-

хозяйственную деятельность подрядчика. Осуществление контроля и надзора это

право заказчика, а не обязанность, по этой причине подрядчик не может

ссылаться на то, что заказчик не осуществлял контроля и надзора за его

действиями.

Применительно именно к строительному подряду выделены специальные

нормы, посвященные сотрудничеству контрагентов (ст. 750 ГК). Имеется в виду

возложение на обе стороны генеральной обязанности: принимать все зависящие

от них разумные меры по устранению препятствий к надлежащему исполнению

договора. Есть основания полагать, что в основе приведенного правила лежат

общие для всех участников оборота императивы: действовать разумно и

добросовестно. Сторона, которая не исполнила этой своей обязанности, теряет

право на возмещение возникших у нее по указанной причине убытков.

Соответствующая норма рассчитана на ситуацию, при которой сторона понесла

убытки вследствие препятствий, которые контрагент мог и должен был

предотвратить. В случае, когда подрядчик несвоевременно выполнил работы,

сославшись на непредоставление заказчиком вовремя оборудования, последний

может оспорить это возражение, представив доказательства того, что

подрядчик мог приобрести оборудование у третьего лица. В подобном споре

предметом доказывания будет служить "возможность" принятия соответствующих

мер и их "разумность". При этом отсутствуют основания для применения

установленной ст. 10 ГК презумпции "разумности". Поэтому и "возможность" и

"разумность" мер, которые стоило принять контрагенту (в данном случае -

подрядчику), должна доказать сторона, обратившаяся в суд (в данном случае -

заказчик). Статья 750 (п. 2) ГК предоставляет тому контрагенту право,

который понес расходы в связи с исполнением обязанности принять меры,

направленные на предотвращение препятствий, право требовать возмещения

соответствующих расходов при условии, если это предусмотрено договором.

Приведенное решение не исключает ситуации, при которой потерпевшая сторона

может при наличии предусмотренных в ст. 980 ГК оснований заявить требование

о возмещении убытков как лицо, действовавшее без поручения в чужом интересе

(ст. 984 ГК).

Данная норма о сотрудничестве (ст. 750 ГК) является факультативной, а,

следовательно, у сторон есть возможность либо воспроизвести ее в договоре

(понесенные для осуществления сотрудничества расходы сторона вправе

истребовать от контрагента), либо включить любое иное решение в договоре

либо ничего не указывать на этот счет.

Договором могут быть предусмотрены различные способы обеспечения

интересов сторон подрядчика – к получению стоимости работ, а заказчика - и

тому, чтобы подрядчик выполнил все работы. Перечисленные в договоре, и

особенно те, которые эквивалентны выплаченному авансу.

При заключении договора строительного подряда, учитывая возможность

банкротства контрагента, каждая из сторон особенно заинтересована в таких

способах обеспечения исполнения его обязательств, которые исключали бы

необходимость конкурировать с другими кредиторами контрагента.

Практика подтверждает эффективность для стороны, чьи интересы нуждаются

в защите, трех способов обеспечения: имеется ввиду поручительство,

безотзывный аккредитив и особенно банковская гарантия. К этому следует

добавить применяемое в строго определенных случаях удержание (ст. 712 ГК).

Это еще один специфический способ обеспечения. Удержание заказчиком части

предназначенной для полного расчета суммы на время до истечения

гарантийного срока. Соответствующие средства, могут быть использованы при

уклонении подрядчика от исправления недостатков для оплаты услуг третьих

лиц, с которыми заключается договор на устранение недостатков вместо

подрядчика.

2. 2 Техническая документация и смета

Одним из существенных условий договора является условие о технической

документации. Техническая документация представляет собой набор

подготовленных в соответствии с требованием закона схем, чертежей,

графиков, расчетов и иных документов, необходимых для выполнения подрядных

строительных работ. В систему нормативных документов входят строительные

нормы и Правила (СН и Пы; ГОСТы в области строительства, свода правил по

проектированию).

Ст. 743 ГК РФ установлено, что «подрядная строительная организация

обязана осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии

с технической документацией, определяющей объем работ, содержание работ и

другие предъявляемые к ним требования, и со сметой определяющие цену

работ».

С точки зрения законности осуществления строительства и оплаты

выполненных строительно-монтажных работ это значит, что все, выполненные

подрядной организацией, объемы работ, не обеспечены необходимой проектно-

сметной документацией (ПСД) заказчик оплачивать не обязан. Если же работы

приняты и оплачены заказчиком, то инвестор вправе не признать произведенные

расходы и не возмещать их. Налоговый аспект состоит в том, что суммы

прибыли, направленной на финансирование капитальных вложений, не обеспечены

ПСД.

Таким образом. Своевременная и правильная разработка проектно-сметной

документации служит достижению как минимум, двух основных целей:

. обеспечение законности начала строительства;

. определение размеров источников финансирования вложений и их

технологической структуре.

Помимо того, что сметная документация является обязательной, наличие

данных, определяющих предполагаемый объем и стоимость работ, позволяет с

великой степенью точности определить обязанности сторон договора. В случае

выявления в ходе строительных работ вносить изменения в договор

необязательно достаточно в договоре предусмотреть возможность корректировки

плановых данных, а изменения вносить не в договор, а в техническую

документацию и смету.

Состав, порядок разработки, согласование и утверждение проектно-сметной

документации на строительство предприятий, зданий, сооружений утвержден

постановлением Госстроя СССР от 23 декабря 1985 № 293 (СН и П 1.02.85). В

настоящее время действуют методические указания по определению стоимости

продукции на территории РФ ПСД 81-1.99 принятие и введение в действие с 1

июля 1999 постановлением Госстроя России от 26 апреля 1999, № 31.

Основания положения, регулирующие состав и порядок разработки ПСД

включены в Методические указания, учтены последние изменения в правовом

регулировании взаимоотношений сторон в договоре строительного подряда,

происшедшее в последнее время в связи с переходом к рыночной экономике.

Основанием для определения сметной стоимости строительства служат:[10]

. проект и рабочая документация, включая чертежи, ведомости объектов

строительных работ, спецификация и ведомости на оборудование,

основные решения и организации и очередности строительства, принятые

в проекте организации строительства, а также пояснительные записки к

проектным материалам;

. действующие сметные нормативы, а также отпускные цены на

оборудование, мебель и инвентарь;

. отдельные. Относящиеся к соответствующей стройке, решения

центральных и других органов Гос. управления.

В случае, когда отсутствуют необходимые сметные нормативы в действующей

сметно-нормативной базе, а также для специализированных строек (в том числе

линейных), в составе проекта могут составляться по произвольной форме

индивидуальные сметные нормы.

Вся проектно-сметная документация объединяется в рабочий проект, в

котором в соответствии с требованиями задания на проектирование должны

выделяться нулевые комплексы, в состав которых включаются объекты основного

производственного вспомогательного и обслуживающего назначения,

энергетического, транспортного и складского хозяйств, связи, инженерные

коммуникации и очистные сооружения, обеспечивающие выпуск продукции в

установленном объеме и полную переработку отходов производства.[11]

Рабочий проект (проект) на новое строительство, расширение и

реконструкцию действующих предприятий, зданий и сооружений или их очередей

должен состоять из следующих разделов:

. общая пояснительная записка;

. генеральный план и транспорт;

. технологическое решение;

. научная организация труда рабочих и служащих;

. управление предприятием;

. строительные решения;

. организация строительства;

. охрана окружающей природной среды;

. жилищно-гражданское строительство;

. сметная документация;

. паспорт рабочего проекта.

В состав рабочего проекта рекомендуется включать также рабочую

документацию, которая разрабатывается в целом на строительство при его

продолжительности до двух лет, при большей продолжительности – на годовой

объем строительно-монтажных работ. На отдельные объекты, входящие в состав

предприятия и сооружения, со сроками их строительства до одного года

рабочая документация разрабатывается и выдается в целом на эти объекты.

В соответствующих разделах рабочего проекта для определения сметной

стоимости проектируемых предприятий, зданий, сооружений или их очередей

составляется следующая сметная документация:

. сводка затрат

. объектные и локальные сметы

. сметы на проектные и изыскательные работы

. объектные и локальные сметные расчеты

Локальные сметы – это первичные сметные документы, составляются на

отдельные виды работ, которые определяют в соответствии с рабочим проектом.

Локальные сметные расчеты – в случаях, когда объемы работ и размеры

затрат еще окончательно неопределенным и подлежат уточнению.

Объектная смета – это документ, на основе которого формируются цены на

строительную продукцию, объединяют в своем составе на объект в целом данные

из локальных смет.

Сметные расчеты – документы для определения в целом по стройке лимита

средств.

Сводка затрат - это сметный документ, определяющий стоимость

строительства предприятия, здания, сооружений или их очередей в случаях,

когда наряду с объектами производственного назначения составляется проектно

- сметная документация на объекты жилищно-гражданского и другого

назначения.

Действующее законодательство и нормативные акты Госстроя РФ не

предусматривают каких-либо исключений для составления проектно - сметной

документации на строительство объектов с низкой стоимостью или сроками

строительства, то есть все перечисленные элементы должны быть в той или

иной степени проработаны. Разумеется, если какие-либо работы не проводятся,

то локальные или объектные сметы на них не составляются, а в свободном

сметном расчете соответствующие строки или графы прочеркиваются. Нумерация

глав сводного сметного расчета должна быть единой.[12] Это необходимо для

того, чтобы правильно применять положения ведомственных актов Госстроя РФ.

Именно техническая документация является заданием заказчика, в

соответствии с которым подрядчик должен выполнить определенную работу.

Поэтому в договоре необходимо предусмотреть ситуации, когда заказчик желает

изменить техническую документацию, например, дополнить проект.

В этом случае оговаривается, что заказчик вправе вносить изменения в

техническую документацию, но при условии: дополнительные работы не должны

превышать 10 % общей сметной стоимости работ и менять их характер.

Оплачивает такие работы заказчик не на основании сметы, а по

дополнительному соглашению. Если объем работ превышает 10 % сметной

стоимости или повлек изменение характера работ, заказчик должен с

подрядчиком согласовать дополнительную смету.

На практике часто бывает, что подрядчик обнаружил необходимость

проведения дополнительных работ, не предусмотренных технической

документацией. В таких случаях очень важно определить в договоре порядок

действий подрядчика. Если порядок не прописан в договоре, то подрядчик

обязан действовать согласно ст. 743 ГК РФ. Обнаружив, что нужно выполнить

дополнительные работы, увеличивающие сметную стоимость, он обязан получить

согласие заказчика на их проведение. Срок, в течение которого подрядчик

ожидает ответа заказчика, составляет 10 дней. Если заказчик не ответил в

этот срок, то подрядчик приостанавливает работу, убытки за простой ложатся

на заказчика. Если подрядчик не получил согласия заказчика на проведение

дополнительных работ, но тем не менее осуществил их, то он не может

требовать оплату этих работ, за исключением случая, когда выполнение

дополнительных работ без согласия заказчика было связано с предотвращением

гибели или повреждения объекта строительства. Существует еще один случай,

когда подрядчик имеет право на дополнительную оплату: если речь идет о

разумных расходах, понесенных им в связи с установлением или устранением

дефектов в технической документации (п. 4 ст. 744). Следует иметь в виду,

что закон ставит защиту гражданских прав в зависимости осуществлялись они

разумно, разумность действий заказчика гражданских правоотношений

предполагается. Следовательно, не подрядчик обязан доказывать разумность

своих действий, а заказчик, отказывающийся выплатить соответствующую сумму,

должен доказать, что подрядчик действовал «неразумно».

Цена договора является существенным условием договора. Для ее расчета

подрядчик должен разработать и предоставить заказчику смету. Отсутствие

сметы может повлечь за собой признание договора незаключенным. Этот вывод

следует из анализа п. 1 ст. 743 ГК. согласно этому пункту, подрядчик обязан

осуществить строительство и связанные с ним работы в соответствии со

сметой, определяющей цену работ. А в соответствии с п. 1 ст. 746 ГК РФ

заказчик оплачивает работы, которые выполнил подрядчик в размере,

предусмотренной сметой. Никаких иных возможностей определения размера

оплаты выполненных работ данная статья не предусматривает.

Исключение может быть сделано в том случае, если в договоре стороны

подробно согласуют состав работ и их стоимость.

Цена, указанная в договоре, может быть твердой или приблизительной,

если в договоре не указано, какая определена цена, то считается, что это

твердая цена.

Твердая цена не изменяется в течение всего периода строительства,

указывается с конкретным сроком выполнения работ. Разница между этой ценой

и фактической стоимостью строительства является доходом застройщика.

Поэтому он заинтересован в снижении расходов по строительству, но

необходимо соблюдать важные условия: снижение расходов не должно снижать

качество работ и материалов. В случае повышения фактической стоимости

строительства над твердой ценой подрядчик погашает разницу за счет

собственных средств.

Твердая цена может устанавливаться в результате проведения открытых

подрядных торгов или в пределах, утвержденных сметой на строительства.[13]

Также эта цена может определяться на основе сметы ранее построенного

аналогичного объекта с учетом текущего уровня цен, для чего используют

коэффициенты пересчета сметной стоимости строительства. Основанием для

определения твердой цены обычно является сметная стоимость строительства

объекта (работ), рассчитанная в базовом уровне цен (1991 или 1984). А затем

она пересчитывается с помощью специальных коэффициентов, которые

устанавливают региональные центры по ценообразованию в строительстве.

В соответствии с п. 4 ст. 709 ГК РФ цена работы, выполняемой по

договору подряда, может быть приблизительной, требуется лишь специальное

указание на это в договоре, иначе цена будет считаться твердой.

Определение приблизительной (открытой) цены содержится в подпункте «б»

п. 6 Положения по бухгалтерскому учету «Учет договоров (контрактов) на

капитальное строительство» (ПБУ 2/94). Так, приблизительная (открытая) цена

означает, что подрядчику возмещается фактическая стоимость строительства, а

также выплачивается согласованная договором на строительство прибыль.[14]

Установление в договоре открытой цены выгодно для подрядчика,

поскольку, это позволяет ему максимально компенсировать свои затраты,

связанны с выполнением договора. Но следует помнить, что согласно п. 5 ст.

709 ГК РФ при существенном превышении приблизительной цены подрядчик обязан

своевременно предупредить об этом заказчика, который может отказаться от

договора, при этом заказчик должен уплатить уже выполненную часть работы.

Однако это правило распространяется только на случаи, когда цена

увеличивается за счет роста физических объемов работ.

2. 3 Риски и их преодоление в договоре строительного подряда

В ГК нормы о распределении рисков между сторонами договора

строительного подряда теперь совпадают с теми, которые содержатся в общих

положениях о подряде. Следовательно, в ст. 741 ГК предусмотрено, что риск

случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства, который

составляет предмет договора, до момента его приемки заказчиком несет

подрядчик. Это означает сохранение за ним права ссылаться лишь на виновные

действия заказчика, что само по себе служит достаточным основанием

перенесения соответствующих последствий на заказчика. Принципиальное

значение имеет все же то, что одна и та же существующая норма, носящая в §

1 гл. 37 ГК диспозитивный характер, применительно к строительному подряду

стала императивной.

Распределение рисков между сторонами договора строительного подряда

отражено и в п. 2 ст. 741 ГК. Имеется в виду содержащееся в нем решение,

которое относится к гибели или повреждению предмета договора вследствие

недоброкачественности предоставленного заказчиком материала или

оборудования либо исполнения его ошибочных указаний. В соответствующем

случае подрядчик приобретает право на оплату всей предусмотренной сметой

стоимости работ, но только при условии, если соблюдены требования,

установленные в п. 1 ст. 716 ГК. Из этого следует необходимость для

подрядчика доказать, что он немедленно предупредил заказчика об

обнаруженных им и независящих от него обстоятельствах, которые грозят

годности или прочности результата выполненной работы либо создают

невозможность ее завершения в срок, и, помимо этого, приостановил работы на

время до получения указаний от заказчика. Если подрядчик не предупредит

заказчика о перечисленных обстоятельствах либо будет продолжать при наличии

этих обстоятельств работу, не дожидаясь истечения предусмотренного

договором срока для ответа на претензию (при отсутствии такого срока в

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5