Участие защитника на стадии предварительного расследования

длительным. Принято считать, что таковым не может быть срок менее пяти

дней (сь.201 УПК РСФСР).

Как свидетельствует судебная практика, продолжительность этого срока

может быть и длительной, она зависит от характера уголовного дела, его

объема.

Удар, который в этом случае наносится обвиняемому, особенно

чувствителен именно потому, что его наносит защитник.

Отказ от принятой защиты может появляться в различных формах, например,

в форме заявления суду об отказе выполнять по этому делу функцию защиты.

Отказом от защиты и переходом на позицию обвинения является опровержение

адвокатом объяснений подзащитного о своей невиновности. Отказом от защиты

является и отказ от обжалования, когда подзащитный считает обжалование

необходимым.

Таким образом, думается, что отказом от принятой защиты является как

совершение защитником в прямой форме действий, ухудшающих положение

обвиняемого, так и несовершение всех возможных по закону действий, которые

могут дать благоприятные для подзащитного результат. Во всех случаях

защитник нарушает закон и не выполняет свой профессиональный долг.

2. Права и обязанности защитника на стадии предварительного

расследования.

2.1. Права и обязанности адвоката с момента предъявления обвинения.

В уголовном судопроизводстве адвокат выступает в роли защитника или

представителя. Его процессуальный статус при этом определяется как

специальными нормами УПК, посвященными защитнику и представителю (ст.51, 56

УПК РСФСР), так и общими положениями о задачах и принципа уголовного

судопроизводства. Учитывая односторонний и вместе с тем публично-правовой

характер функции защитника, призванного прежде всего выявлять

обстоятельства, оправдывающие подозреваемого или обвиняемого, смягчающие их

ответственность, и оказывать им необходимую юридическую помощь, - адвокат

вносит свой значительный вклад в решение таких задач судопроизводства, как

обеспечение правильного применения закона, с тем, чтобы совершивший

преступление был подвергнут справедливому наказанию и ни один невиновный не

был осужден (ст.2 УПК РСФСР).

Адвокат – представитель (защитник) отстаивает законные интересы

представляемых лиц ст.56 УПК РСФСР. При этом деятельность адвоката,

выполняющего свои обязанности на данном уровне профессионально культуры,

объективно способствует и решению таких задач судопроизводства, как

укрепление законности и правопорядка, формирование у граждан уважительного

отношения к праву и морали.

Продолжительное время в отечественном уголовном процессе адвокат не

допускался к участию в судебных стадиях. Впервые этот вопрос был решен

положительно в 1958г в связи с принятием Основ уголовного судопроизводства

Союза ССР и союзных республик, а затем и ныне действующего УПК РСФСР.

Однако это решение было половинчатым и недостаточно последовательным.

Так, защитник и представитель допускались по всем уголовным делам лишь с

момента окончания предварительного следствия и ознакомления обвиняемого с

материалами дела (ст.200, 201 УПК РСФСР). С более раннего этапа

расследования - момента предъявления обвинения - защитник допускался в

особых случаях, требовавших повышенных процессуальных гарантий: по делам

несовершеннолетних, немых, глухих, слепых и других лиц, которые в силу

своих физических или психических недостатков не могут сами осуществлять

свое право на защиту.

Такое ограничение права на участие защитника в досудебных стадиях было

предметом не прекращающейся многие годы критики в юридической литературе.

Поиск путей становления в стране «сильной адвокатуры» привели к появлению

Закона «О внесении изменений и дополнений в Основы уголовного

судопроизводства» от 10 апреля 1990г., предусматривающего участие адвоката

на ранних этапах расследования. В УПК РСФСР эти изменения были внесены

законом от 23 мая 1992г. и ныне первая часть ст.47 УПК РСФСР гласит:

«Защитник допускается к участию в деле с момента предъявления обвинения, а

в случае задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, или

применения к нему меры пресечения в виде заключения под стражу до

предъявления обвинения – с момента объявления ему протокола задержания о

применении этой меры пресечения».

Постановлением Конституционного Суда РФ по делу о проверке

конституционности положений части первой ст.47 и части второй ст.51 УПК

РСФСР от 27 июня 2000 года №11-П[27] признаны не соответствующими

Конституции РФ, которые по их буквальному смыслу представляют лицу,

подозреваемому в совершении преступлений, право пользоваться помощью

защитника лишь с момента объявления ему протокола задержания либо

постановления о применении до предъявления обвинения меры пресечения в виде

заключения под стражу и, следовательно, ограничивают право каждого на

досудебных стадиях уголовного судопроизводства пользоваться помощью

адвоката во всех случаях, когда его права и свободы существенно

затрагиваются или могут быть затронуты действиями и мерами, связанными с

уголовным преследованием.

После вынесения постановления о возбуждении уголовного дела начинается

новая стадия процесса – предварительное расследование. Защитник – активный

участник этой стадии. «Защищая обвиняемого, защитник принимает участие в

уголовно-процессуальной деятельности, которая строго регламентирована

законом. Конечно, в процессе отстаивания интересов подзащитного защитник

свободен в осуществлении личных представлений о наиболее эффективной

организации своей деятельности. Единственное, что от него требуется, чтобы

защита в процессуальном смысле соответствовала закону и ему не

противоречила, т.е. защитник в своей деятельности вправе использовать

только законные средства и способы защиты обвиняемого.

Законные средства и способы защиты – это формы процессуальной

деятельности обвиняемого и его защитника, предусмотренные законом или не

противоречащие ему.[28] Средства защиты, используемые адвокатом в уголовном

процессе, - это определенные формы его процессуальной деятельности,

направленные на выяснение обстоятельств, оправдывающих обвиняемого или

смягчающих его вину, а способы защиты – это правила и приемы, используемые

защитником в процессе своей деятельности.[29]

Как уже было отмечено выше, защитник допускается на предварительное

следствие только с момента предъявления обвинения или задержания лица,

подозреваемого в совершении преступления, а также, если к нему была

применена мера пресечения в виде заключения под стражу. Думается, что

целесообразнее было бы допускать защитника не только в указанных случаях, а

с самого начала предварительного расследования, т.е. с момента возбуждения

уголовного дела.

Главная обязанность защитника на данном этапе - помогать обвиняемому в

осуществлении защиты от обвинения.

Осуществление адвокатом защитительной функции в большинстве своем

зависит от реализации им тех прав, которые ему предоставлены законом. Он

должен активно использовать эти права в целях оправдания подзащитного или

смягчения его вины. Однако дело в том, что предоставленные законом права на

предварительном следствии, как правило, защитник может реализовать только

через следователя. В настоящее время нередки случаи, когда лицо, в

производстве которого находится дело, рассматривает участие адвоката в деле

как помеху следствию, что, конечно же, не соответствует действительности и

не должно иметь места. Полагаю, что участие адвоката в деле выгодно не

только обвиняемому, оно предотвращает односторонность и предвзятость

расследования, ведет к более полному и всестороннему исследованию

обстоятельств совершения преступления и к установлению уголовно-

процессуальной истины по делу, так как защитник оказывает помощь лицу,

ведущему расследование, в раскрытии фактов, оправдывающих обвиняемого.

Итак, адвокат должен оказывать юридическую помощь лицу, которому в

соответствии с законом предъявлено обвинение. Следователь привлекает лицо в

качестве обвиняемого только на основаниях и в порядке, установленных

процессуальным законом. Согласно ст.143 УПК РСФСР, лишь при наличии

достаточных доказательств, дающих основание для предъявления обвинения в

совершении преступления, следователь выносит мотивированное постановление о

привлечении лица в качестве обвиняемого.

Для привлечения лица в качестве обвиняемого необходимо наличие

доказательств, образующих состав преступления и подтверждающих его

совершение данным лицом. К этому моменту должны быть установлены следующие

обстоятельства:

. событие преступления (время, место, способ совершения);

. виновное совершение деяния данным лицом;

. другие данные, имеющие уголовно-правовое значение для правильной

квалификации содеянного;

. отсутствие фактов, исключающих уголовную ответственность.

Защитник принимает участие при предъявлении обвинения в том случае,

если имеется ходатайство обвиняемого об этом либо участие защитника с этого

момента. Обязательно по закону, а обвиняемый не заявил отказа от защитника.

Предъявление обвинения заключается в том, что следователь, удостоверившись

в личности обвиняемого, знакомит его с постановлением о привлечении в

качестве обвиняемого, разъясняет ему сущность сформулированного обвинения.

Как свидетельствует практика, постановления о привлечении в качестве

обвиняемого не всегда мотивированны, в них не приводятся все обстоятельства

совершения преступления, не указываются квалифицирующие признаки состава

преступления. Поэтому защитник, участвующий при предъявлении обвинения,

прежде всего, сам должен ознакомиться с постановлением, уяснить его

сущность, проверить соответствие этого процессуального акта по форме и

содержанию требованиям уголовно-процессуального закона. Защитник имеет

право ходатайствовать при усмотрении каких-либо нарушений в постановлении.

С момента участия в деле защитник вправе знакомиться с протоколом

задержания, постановлением о применении меры пресечения, с протоколами

следственных действий, произведенных с его участием или с участием его

подзащитного, с документами, которые предъявляются обвиняемому, и только по

окончании дознания и предварительного следствия защитник может ознакомиться

со всеми материалами дела.

Действующее законодательство допустило участие защитника в деле с

момента задержания, применения меры пресечения, но, исходя из необходимости

сохранения следственной тайны, ограничило права защитника по ознакомлению

со всеми материалами дела.

Думается, что незнание материалов дела, а также отсутствие у защитника

права на собирание доказательств лишает его возможности активно участвовать

в предварительном расследовании и превращает в наблюдателя за тем, чтобы не

были нарушены права подзащитного на данном этапе уголовного

судопроизводства. Без изучения материалов дела защитник просто будет не в

состоянии помочь обвиняемому и тем самым разрешить задачи уголовного

судопроизводства. Незнание адвокатом всех материалов дела дает обвиняемому

повод для отказа от защитника, а вышестоящему суду для отмены

обвинительного приговора.

Известно, что обвиняемый вправе давать показания, но не обязан делать

этого. Согласно ст.51 Конституции РФ, «никто не обязан свидетельствовать

против себя самого, своего супруга и близких родственников». В любой момент

допроса вправе отказаться давать показания или не отвечать на вопросы без

объяснения причин. Хорошо зная эту норму закона, следователи обходят ее

вроде тоже по закону. Такие действия следователя не могут быть признаны

законными, так как обвиняемый вправе отказаться давать показания до тех

пор, пока не разберется в сущности обвинения.

После объявления постановления о привлечении в качестве обвиняемого и

разъяснения следователем сущности предъявленного обвинения защитник при

необходимости может сам разъяснить обвиняемому сущность предъявленного

обвинения. Это он может сделать в присутствии следователя или наедине с

обвиняемым.

Как правильно отмечает Ю.Ф. Лубшев, судьбой привлекаемого к

ответственности занимаются органы дознания, следователь, прокурор и суд,

каждый из которых не только должен заниматься своим делом, но и

обеспечивать, защищать обвиняемого, его права и законные интересы, а

«адвокат же должен хорошо знать, кто из этих работников, когда и как должен

защищать обвиняемого», что позволяет ему свободней ориентироваться в

судопроизводстве, верно строить свою позицию.[30]

Для того, чтобы право обвиняемого иметь защитника было в

действительности реально осуществлено во всех необходимых случаях, нужно

создать соответствующие условия, чтобы адвокат мог осуществлять свои права,

предусмотренные ст.51 УПК, т.е. необходимо обеспечение данных прав. Статья

51 УПК РСФСР гласит, что с момента допуска к участию в деле защитник вправе

иметь свидания с подзащитным без ограничения их количества и

продолжительности. Данное право защитника соответствует праву обвиняемого,

введенного Федеральным законом от 15 июня 1996г «иметь свидания с

защитником, родственниками и иными лицами, а также вести с ними переписку»,

если к нему применено содержание под стражей в качестве меры пресечения

(ч.4 ст.46 УПК РСФСР).

Порядок предоставления свиданий с подозреваемым или обвиняемым

устанавливает Федеральный Закон от 15 июля 1995г №103-ФЗ «О содержании под

стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений» (с

изменениями и дополнениями от 21 июля 1998г) [31]. Согласно ст.18

названного закона, с момента задержания подозреваемым и обвиняемым

предоставляются свидания с защитником. Свидания предоставляются с

адвокатом, участвующим в деле в качестве защитника, - по предъявлении им

ордера юридической консультации, так как он именно с этого момента

становится защитником.[32] Однако в настоящее время для получения свиданий

с подзащитным необходимо получить письменное разрешение следователя, в

производстве которого находится уголовное дело. С этой целью адвокат,

получив ордер юридической консультации, обращается с письменным

ходатайством к следователю о предоставлении свидания с клиентом.

Непосредственно свидание с подзащитным в следственном изоляторе

предоставляются защитнику при наличии указанного разрешения следователя, а

также документа, удостоверяющего личность адвоката.[33] При посещении

своего подзащитного в следственном изоляторе, адвокат не должен передавать

записки, письма, совершать иные действия, нарушающие установленный порядок.

Такого рода действия должны влечь дисциплинарную ответственность.

Вопрос о том, с какого момента возможно свидание адвоката со своим

подзащитным, вызывал споры. В ст.23 Основ уголовного судопроизводства

говорилось, что такое свидание возможно после первого допроса обвиняемого.

Это было сделано как бы для того, чтобы следователь мог получить все

необходимые объяснения сразу после задержания или предъявления обвинения.

Этому порядку соответствует и ныне действующая статья 150 УПК РСФСР,

обязывающая следователя допросить обвиняемого немедленно после предъявления

обвинения.

Действующее законодательство предусматривает право на свидание с

момента допуска защитника к участию в деле (ст.51 УПК). Таким образом,

думается, что обеспечение права на свидание не может быть поставлено в

зависимость от предварительного допроса обвиняемого. Более того, некоторые

авторы считают, что допрос обвиняемого, проведенный с участием защитника,

не получившего возможности побеседовать с клиентом один на один на

свидании, не может иметь юридической силы.[34] Думается, что обеспечиваться

указанное право должно следующим образом: после предъявления обвинения, на

котором должен присутствовать адвокат, он должен получить право на

свидание с подзащитным для того, чтобы обсудить с ним данную ситуацию,

определить первоначальную линию защиты и поведение самого обвиняемого. Для

успешного осуществления защиты очень важно, чтобы все действия адвоката и

подзащитного были согласованы. Адвокат должен объяснить это своему

подзащитному. Адвокат должен периодически встречаться со своим подзащитным.

Периодические встречи нужны не только для согласования действий, как для

поддержания психологического контакта с подзащитным.

Первая беседа с задержанным посвящается знакомству защитника с

клиентом, выяснению обстоятельств дела, разъяснению подзащитному его прав и

роли защиты в уголовном процессе. Для преодоления барьера недоверия к

защитнику можно показать клиенту письмо от лиц, которые пригласили адвоката

для участия в деле.[35] Адвокат и подозреваемый должны иметь реальную

возможность побеседовать наедине до первого допроса подозреваемого. Кроме

того, защитник должен иметь возможность просить следователя прервать

допрос, если какой-то вопрос требует обсуждения с подзащитным, и

предоставить ему свидание со своим подзащитным наедине. По мнению Л.

Батищевой и А. Леви, следователю лучше отложить выяснение вопроса,

вызвавшего требование защитника о немедленном свидании со своим

подзащитным, и продолжить допрос о других обстоятельствах дела, а после его

окончания удовлетворить просьбу адвоката.[36] Все это, конечно, при

условии, что следователь найдет возможным продолжение допроса без

выяснения вопроса, вызвавшего просьбу о свидании. В противном же случае

следователю ничего другого не остается, как предоставить свидание, так как

если этого не произойдет, то обвиняемый может просто прекратить давать

показания и следователю придется прервать допрос. В случае, если

следователь допустит подобный перерыв, об этом должна быть сделана отметка

в протоколе допроса. Представляется, что с данным мнением авторов можно

согласиться.

Адвокат должен использовать право на свидание эффективно, но не нарушая

при этом определенных правил, установленных для мест, где содержится

подзащитный.[37]

В 60% изученных уголовных дел происходила смена защитника в ходе

следствия. Однако это не должно ущемлять прав и интересов обвиняемого.

Думается, что при вступлении в дело нового защитника необходимо выяснить у

обвиняемого, желает ли он иметь с ним свидание наедине, и при желании

обвиняемого предоставить такое свидание.

Свидание защитника с подзащитным имеет огромное значение для

осуществления защиты. Во время него адвокат выясняет сущность дела, его

обстоятельства, отношение подзащитного к предъявленному обвинению с целью

выбрать средства и способы защиты, то, кого надо допросить в интересах

защиты, какие документы необходимы истребовать. Свидание наедине

«обеспечивает возможность своевременного согласования с подзащитным не

только общей позиции, но и тактики, избираемой для ее реализации»[38]. Еще

К. К. Арсеньев писал, что во время свидания наедине «защитник узнает и

дело, и человека так, как не всегда может узнать их даже следователь»[39]

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6