рефераты скачать

МЕНЮ


Обыск и выемка в практике и деятельности следователя военной прокуратуры

проводится для отыскания скрывающегося живого лица, трупа, какого-нибудь

крупногабаритного предмета, который не может быть скрыт в одежде или на

теле человека, то основания для личного обыска отсутствуют.

При наличии указанных выше двух условий представляется возможным

проведение личного обыска в ходе осмотра места происшествия. 12 Не

исключено, что во время осмотра заинтересованные лица спрячут у себя

предметы и документы, имеющие доказательственное значение по делу. Однако

закон не допускает проведение личного обыска в рамках осмотра места

происшествия. Поэтому при появлении необходимости провести такой обыск

необходимо вынести отдельное постановление и зафиксировать результаты

личного обыска в отдельном протоколе.

Распространенность процессуального принуждения зависит от того, как

часто проводятся личные обыски без санкции прокурора в случаях, «не

терпящих отлагательств». Можно было бы привести в законе перечень таких

случаев, отнеся к ним следующие:

1) есть основание опасаться, что лицо скроется, имея при себе отыскиваемые

предметы;

2) промедление с производством обыска может привести к уничтожению или

сокрытию указанных предметов;

3) нахождение у лица определенных предметов (например, оружия, боеприпасов,

взрывчатых веществ может представить опасность для окружающих или

способствовать продолжению преступной деятельности.

______________________________

12. Комментарий к УПК РФ, с. 221 (автор - В.П.Божьев).

В эти ситуации укладываются и такие случаи, когда прокурор временно

отсутствует на месте службы (командировка, болезнь) и его никто не

замещает, либо следственное действие проводится на значительном расстоянии

от места расположения прокуратуры (например, на корабле в открытом море).

Согласование по телефону, радио, телеграфу с прокурором предстоящего обыска

не устраняет обязанности следователя и органа дознания сообщить прокурору

об обыске в суточный срок с момента его проведения (ч. 2 ст .168 УПК РФ).

Распространенность процессуального принуждения зависит и от того, у

кого можно провести личный обыск (выемку). Закон допускает возможность

подвергнуть обыску любое лицо, скрывающее у себя предметы и документы,

имеющие значение для уголовного дела. Это, прежде всего, обвиняемый и

подозреваемый, иногда - потерпевший (если он скрывает вещественные

доказательства и документы, изобличающие обвиняемого, или не знает, что они

у него находятся), в редких случаях - свидетель (если он заинтересован в

исходе дела или не знает о нахождении в его одежде или вещах предметов,

имеющих доказательственное значение по делу). В ряде случаев личные обыски

(выемки) проводятся у родственников и близких людей обвиняемого

(подозреваемого), скрывающих у себя предметы и документы, необходимые для

установления истины по уголовному делу. Процессуальное положение таких лиц

можно охарактеризовать словом «обыскиваемые».

Они имеют процессуальные права и обязанности, но лишь в пределах,

необходимых для осуществления обыска. Если при обыске найдены отыскиваемые

предметы, то их владельцев следует допросить в качестве свидетелей о том,

как попали к ним эти предметы. Если при обыске ничего не найдено, то

указанные лица в дальнейшем никакого процессуального положения не занимают,

но имеют право подать жалобу прокурору на проведение незаконного обыска.

Личный обыск и личную выемку проводят следователь (прокурор, лицо,

производящее дознание) в присутствии понятых, в необходимых случаях с

участием специалиста. Закон щадит чувство стыдливости граждан и поэтому

предписывает, что лицо производящее личный обыск, и понятые должны быть

одного пола с обыскиваемым (ч. 3 ст. 172 УПК РФ). Следовало бы дополнить

закон, указав в нем, что и специалисты, участвующие в личном обыске (за

исключением медицинских работников), должны быть одного пола с

обыскиваемым. С другой стороны, было бы желательно оговорить в законе, что

указанное выше правило действует лишь в случаях, когда личному обыску

подвергается тело человека и обыск сопряжен с обнажением. В других же

случаях, когда личный обыск сводится к осмотру вещей обыскиваемого, пол

обыскивающих не имеет значения.

Специально для проведения личного обыска прокурор (начальник

следственного отдела) может выделить следователя, который был бы одного

пола с обыскиваемым. С той же целью следователь вправе поручить проведение

этого следственного действия работнику органа дознания. Однако возможно и

иное решение вопроса: следователь устраняется от производства личного

обыска, его производят понятые (их надо проинструктировать, что надлежит

искать) и специалист, если он привлечен к проведению обыска, одного пола с

обыскиваемым.

В этом случае протокол обыска подписывают обыскиваемый, понятые и

специалист. Думается, что и следователь может подписать этот протокол.

Своей подписью он удостоверяет не то, что лично им обнаружено, а то, что

обыск был проведен в определенном месте, в определенное время у данного

лица и дал результаты, о которых сообщили понятые и специалист,

представившие следователю обнаруженные ими при обыске предметы и документы.

Если обыскиваются тело, естественные отверстия, то по требованию

обыскиваемого лица целесообразно устранить от проведения обыска следователя

и понятых независимо от их пола и довершить проведение осмотра

человеческого тела одному лишь врачу-специалисту.13 Но изъятые при обыске

предметы должны быть предъявлены немедленно следователю и понятым, которые

вместе с обыскиваемым и врачом подписывают протокол.

Следует признать ошибочным мнение, что при отсутствии следователя

одного пола с обыскиваемым необходимо привлекать к проведению личного

обыска сотрудников прокуратуры и органов внутренних дел.

Нельзя поручать проведение личного обыска сотрудником прокуратуры и

МВД, не обладающим следственными полномочиями. Право на проведение личного

обыска имеют только следователь (прокурор, дознаватель), понятые и

специалист, если он официально приглашен для участия в обыске.

Понятым при проведении личного обыска становится известными

обстоятельства, составляющие личную тайну человека (дефекты телосложения,

кожные и иные заболевания и т.д.). Однако в качестве понятых нередко

приглашают соседей и сослуживцев обыскиваемого, которые могут широко

разгласить компрометирующие человека сведения. Предупреждения о запрете

разглашать обстоятельства уголовного дела (ст. 139 УПК РФ) тут явно

недостаточно. Более действенная мера состояла бы в том, чтобы предоставить

обыскиваемому право отвода понятых, являющихся его соседями, сослуживцами,

другими лицами, от которых можно ожидать разглашение личных тайн человека.

Право отвода понятых необходимо разъяснять обыскиваемому перед началом

личного обыска и делать отметку об этом в протоколе обыска.

Сложные диагностические процедуры и медицинские манипуляции,

направленные на отыскание и изъятие предметов, скрываемых в полостях тела,

не могут быть проведены в рамках личного обыска. Речь идет, в

______________________________

13. Ратинов А.Р. Обыск и выемка, с. 164.

частности, о рентгеноскопии желудочно-кишечного тракта, промывании желудка

и т.п. При проведении этих и других медицинских обследований совершенно

неуместно присутствие следователя и понятых.

В указанных случаях следователь должен поручить обнаружение и изъятие

вещественных доказательств медицинским работникам. 14

При проведении личного обыска ограничиваются на законных основаниях не

только неприкосновенность личности, но и правомочия владения, пользования и

распоряжения вещью, которая оказалась изъятой в результате обыска.

Особенности проведения обыска в помещениях, занимаемых иностранными

гражданами, пользующимися дипломатической неприкосновенностью, на судне

иностранного государства и т.п.

Обыски и выемки в помещениях, занимаемых иностранными гражданами, не

пользующимися дипломатической неприкосновенностью, и лицами без

гражданства, производятся на общих основаниях. 15 Обыск и выемка в

помещениях, занимаемых дипломатическими представительствами, а равно в

помещениях, в которых проживают члены дипломатических представительств и

члены их семей, могут производиться по просьбе или с согласия

дипломатического представителя. Согласие испрашивается через МИД.

Присутствие прокурора и представителя МИД при обыске или выемке обязательно

(ст. 173 УПК РФ) 16 Это положение закона следует распространить и на

консульские представительства тех стран, с которыми на этот счет имеются

специальные соглашения. Обыску

______________________________

14. Петрухин. Личный обыск. «Социалистическая законность», №6, 1985 г., с.

37.

15. Ведомости Верховного Совета СССР, 1981, №26, ст. 836.

16. Положение о дипломатических и консульских представительствах

иностранных государств на территории СССР от 23 мая 1966 г. - Ведомости

Верховного Совета СССР, 1966, №22, ст. 387.

без просьбы и согласия не могут быть подвергнуты не только помещения,

квартиры, дома, но и прилегающие к ним земельные участки, образующие

территорию посольства, консульства, резиденции. Обыски или выемка на

территории иностранного представительства допустимы лишь с согласия или по

просьбе его главы. Для обыска или выемки в частной квартире, занимаемой

дипломатом, требуется, кроме того, его личная просьба или личное согласие,

а если он отсутствует, то просьба или согласие взрослых членов его семьи.

Этот порядок распространяется на расположенные вне территории

представительства жилища лиц, пользующихся дипломатической

неприкосновенностью.

Согласие или просьба необходимы не только для производства обысков и

выемок, но и осмотров на территории дипломатического представительства или

в жилищах его сотрудников, пользующихся иммунитетом. В законе необходимо

указать, что эти привилегии распространяются и на случаи проведения личных

обысков у дипломатов, и что к жилищу приравниваются служебные и личные

транспортные средства. 17

Желательно также указать в законе, что неприкосновенным является не

только помещение дипломатического представительства (консульства), но и

находящиеся в нем документы, архивы, шифры, имущество. 18

Для проведения обыска или выемки на борту иностранного морского или

воздушного судна необходимо согласие консула соответствующего государства,

которому принадлежит судно. При этом надо учитывать, что в иностранном

морском порту действует юрисдикция страны пребывания, за исключением

случаев, когда заключены специальные консульские

________________________________

17. Острога Е.К. Совершенствование законодательства о процессуальном

положении иностранных граждан в уголовном судопроизводстве. - Проблемы

совершенствования законодательства и правоприменительной деятельности в

СССР. Под ред. А.А.Громыко и др. Минск, 1983, с. 348.

18. Бастрыкин А.И. О совершенствовании норм об иностранцах в Советском

уголовном процессе. - В кн.: Государственное управление и право: история и

современность. Л., 1984. С. 52.

соглашения (в последнее время имеется тенденция к расширению юрисдикции

капитана судна).

Юрисдикция капитана судна, находящегося в дальнем плавании, не

распространяется на пассажиров, пользующихся правом дипломатической

неприкосновенности.

Обыски, выемки, как и другие следственные действия, не могут быть

проведены властями прибрежного государства на борту иностранного судна,

проходящего через территориальное море, если судно, следуя из иностранного

порта, не заходит во внутренние воды (ст. 19 Конвенции о территориальном

море и прилегающей зоне 1958 г.). Однако это правило знает много

исключений, когда: последствия преступления распространяются на прибрежное

государство; преступление нарушает спокойствие в стране или добрый порядок

в территориальном море; капитан или консул обратился к властям с просьбой о

помощи; обыск или выемка необходимы для пресечения торговли наркотиками.

В открытом море действует принцип исключительной юрисдикции

государственного флага. 19

Наложение ареста на почтово-телеграфную корреспонденцию и ее выемка.

В ст. 23 Конституции РФ говорится, что каждый имеет право на тайну

переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных

сообщений. Ограничение этого права допускается только на основании

______________________________

19. Ермаков В.В. Специфика дознания на морском судне (пособие для

комсостава судов ММФ). Владивосток, 1984, с. 28-29.

судебного решения, но в пункте 6 заключительных и переходных положений

Конституции РФ говорится, что до приведения уголовно-процессуального

законодательства Российской Федерации в соответствие с положениями

настоящей Конституции сохраняется прежний порядок ареста, содержания под

стражей и задержания лиц, подозреваемых в совершении преступления. Поэтому

рассмотрим данный вопрос, опираясь на существующее в данный момент уголовно-

процессуальное законодательство.

Всеобщая декларация прав человека 1948 года провозгласила, что «никто

не может подвергаться произвольным посягательствам на тайну его

корреспонденции» (ст. 12).

Право на тайну корреспонденции следовало бы определить как

гарантированную государством возможность свободно обмениваться информацией

личного характера, не опасаясь, что она станет известна третьим лицам. Без

тайны переписки немыслимо существование современного общества. Тайна

переписки как правовой принцип обеспечивает поддержание социальных

контактов - семейных, дружеских и деловых отношений. Тайна переписки -

гарантия охраны интимных и других личных сторон жизни граждан, условие

искреннего общения между ними.

Сохранение тайны переписки возложено на почтово-телеграфные

учреждения, за исключением немногочисленных случаев, когда корреспонденция

доставляется иным образом.

Общее правило о сохранении в тайне почтово-телеграфной

корреспонденции знает три исключения. Устав связи (ст. 55) разрешает

вскрывать корреспонденцию:

1) по распоряжению адресата (например, в случае его болезни);

2) по указанию руководителя предприятия связи (при нарушении оболочки

перевязи, печати, недостаче веса, обнаружении подозрительного запаха или

течи (кроме писем), при наличии оснований для предположения об утрате или

порче содержимого бандеролей, посылок, при длительном невостребовании

корреспонденции);

3) с санкции прокурора или по определению суда.

К сожалению, в Уставе связи указаны далеко не все случаи, когда

почтово-телеграфная корреспонденция может быть вскрыта и прочитана без

согласия отправителя и адресата. В частности, нет упоминания о цензуре

корреспонденции в следственных изоляторах, исправительно-трудовых

учреждениях и при переписке с лицами, проживающими за границей, а также во

время военных действий. Не вполне ясен вопрос, вправе ли администрация

вскрывать корреспонденцию, адресованную лично сотруднику учреждения,

предприятия и организации. Обойден и вопрос об ознакомлении с перепиской в

ходе негласной оперативной работы.

Вскрытие личной корреспонденции 20 возможно лишь в рамках уголовно-

процессуальных и исправительно-трудовых правоотношений. Интересы борьбы с

преступностью иногда выше, чем тайна переписки. Поэтому уголовно-

процессуальный закон допускает наложение ареста на почтово-телеграфную

корреспонденцию, ее осмотр и выемку (ст. 174 УПК РФ).

В законе четко установлено, при наличии каких оснований и в какой

процессуальной форме допустимо столь серьезное ограничение одного из самых

существенных конституционных прав личности.

Весьма существенно, что ознакомление с личной перепиской граждан

возможно лишь после возбуждения уголовного дела. В законе ничего не

говорится о том, для достижения каких целей возможны наложение ареста на

корреспонденцию, ее осмотр и выемка. Представляется, что к этим целям

следует отнести:

______________________________

20. Рудинский Ф.М. Личность и социалистическая законность. Волгоград, 1976,

с. 116.

1) получение информации доказательственного характера о преступлении, его

участниках, местах сокрытия орудий и объектов преступной деятельности;

2) временное прекращение переписки между обвиняемым (подозреваемым) и

другими лицами для пресечения преступных связей между ними;

3) розыск скрывшегося обвиняемого (подозреваемого);

4) обеспечение наложения ареста на имущество обвиняемого и подозреваемого

(денежные переводы, посылки).

Закон умалчивает и об основаниях наложения ареста на почтово-

телеграфную корреспонденцию. К ним следовало бы отнести фактические данные

(доказательства), указывающие на наличие переписки между обвиняемым

(подозреваемым) и другими лицами и на возможность почерпнуть из этой

переписки сведения, имеющие значение для уголовного дела (относящиеся к

любой из указанных выше целей). Данные оперативно-розыскной работы могут

приниматься во внимание при принятии решения о наложении ареста на

корреспонденцию.

Закон (ст. 174 УПК РФ) допускает арест, осмотр и выемку любого вида

почтово-телеграфной корреспонденции при производстве по уголовным делам.

Исключение надо сделать для периодических изданий, не представляющих особой

ценности, поскольку они не могут быть использованы ни для получения

информации о преступлении и преступнике, ни для обеспечения гражданского

иска или конфискации имущества. Денежные переводы могут быть задержаны, но

не изъяты, так как они по постановлению следователя или определению суда о

наложении ареста на имущество перечисляются в сберегательный банк.

Предписания ст. 174 УПК РФ не распространяются на корреспонденцию, не

являющуюся почтовой или телеграфной. К ней относятся письма, передаваемые с

нарочным, через друзей и знакомых, а равно информация служебного и личного

характера, передаваемая не через

учреждения Министерства связи: космическая связь, телефонограммы и

радиограммы, циркулирующие внутри министерств и ведомств без посредства

почты и телеграфа, военно-полевая почта и т.п. Следователь и суд не лишены

возможности получить информацию такого рода, если она имеет значение для

правильного разрешения уголовного дела. Но для этого они вправе прибегнуть

к обыску, личному обыску, выемке в порядке ст.ст.167-173 УПК РФ. Наложение

же ареста на эти виды корреспонденции и иной информации законом не

предусмотрено. Исключение надо сделать для военно-полевой почты, которая

должна задерживать корреспонденцию личного характера на основании

постановления военного следователя, военных органов дознания, военного

прокурора или определения военного трибунала.

Надо полагать, что служебная корреспонденция, направляемая через

почту и телеграф, в принципе, может быть подвергнута аресту, осмотру и

выемке со стороны следственных и судебных органов. В служебной переписке

иногда содержатся сведения, имеющие важное значение для уголовного дела (о

Страницы: 1, 2, 3, 4


Copyright © 2012 г.
При использовании материалов - ссылка на сайт обязательна.