Нарушение авторских и смежных прав в области интеллектуальной собственности

(п. 4 ст. 73 УПК РФ). Таким образом, процесс доказывания

крупного ущерба входит в круг процессуальных обязанностей

следователя.

Итак, правообладатель, чьи авторские (смежные) права были

нарушены, в силу п. 1 ст. 49 «Закона» может выбрать любую из

мер защиты нарушенных прав:

* возмещение убытков, включая упущенную

выгоду;

* взыскание в свою пользу дохода, который

получил правонарушитель;

* компенсацию в сумме от 10 до 50 000 МРОТ вместо

возмещения убытков или взыскания дохода. Это — общий принцип

подсчета ущерба, причиненного правообладателю. Между тем,

существует и частный случай подсчета ущерба (убытков),

нанесенных правообладателю. Он заключается в исчислении суммы

убытков по принципу «один к одному», то есть каждая

контрафактная копия, по крайней мере, приводит к срыву

легальной продажи одного экземпляра лицензионного видео-, и

(или) аудиопроизведения.

В судебной практике России, исходя из положения ч. 1 п. 3

ст. 37 «Закона» о том, что правообладатель (исполнитель) имеет

исключительное право на получение вознаграждения за каждый вид

использования исполнения (т.е. по указанному выше принципу:

«один к одному»), считается, что ущерб в размере 100 МРОТ за

использование одного контрафактного экземпляра аудиовизуального

произведения (видеофильма), принесенный правообладателю,

представляется разумным и обоснованным.

Целесообразно отметить и такой факт. Оценка ущерба по

специальной методике в виде убытков, в т.ч. и неполученного

дохода, производится еще и по результатам заключения

комплексной товароведческой и контрафактной экспертизы (см, (§6

главы 6 данного пособия), которую во всех случаях назначает

следствие либо орган дознания.

Другие вопросы объективной стороны преступления

В объективной стороне преступления (ч. 1 ст. 146 УК)

надлежит рассмотреть также и ряд других вопросов:

событие преступления (время, место, способ и другие

обстоятельства совершения преступления);

какого момента преступление признается оконченным;

кто, когда и в каких случаях является соучастником

преступления;

другие обстоятельства, имеющие существенное значение для дела.

О событии преступления. Получив заявление потерпевшего,

следователь и (или) орган дознания обязаны возбудить уголовное

дело и принять меры к установлению события преступления, лиц,

виновных в совершении преступления (ст. 21 УПК РФ).

К событию преступления относится наличие самого факта

совершения преступления. Применительно к расследованию

преступных нарушений таких объектов авторских (смежных) прав,

как видео-, аудиопроизведения, следователь (дознаватель)

устанавливает наличие контрафактных экземпляров видео- и

аудиокассет либо компакт-дисков, желательно, точное

реализованное количество такой продукции. При этом он

устанавливает время, в течение которого изготавливались и (или)

реализовывались указанные контрафактные экземпляры видео-,

аудиопродукции.

Местом совершения преступления может быть не только

подпольный «цех» по тиражированию (изготовлению) контрафактной

продукции, ее складированию, но и так называемые «точки» по

реализации «пиратской» продукции. Этими «точками» могут быть

различные ларьки, киоски, отдельные арендованные места в самых

разных магазинах, универмагах, на рынках, в местах большого

скопления народа: возле станций метро, около магазинов, рынков

и т.д.

Способы совершения данного конкретного преступления не

имеют много разновидностей. Так, нарушитель авторских (смежных)

прав может:

а) сам изготавливать (тиражировать)

контрафактные

произведения;

б) и (или) сам реализовывать их;

С другой стороны, преступник может:

* только реализовывать контрафактную продукцию, которую он

приобрел у других лиц.

Следует считать, что оконченный состав преступления

по ч. I ст. 146 УК будет и в том случае, если нарушитель,

только изготавливает (тиражирует) контрафактные произведения,

получая за это определенное вознаграждение от реализатора.

Забегая чуть вперед, отметим, что лицо, тиражирующее

контрафактную видеопродукцию (подделывающее упаковку кассет и

компакт-дисков и т.д.), осознает, что оно совершает подделку

лицензионной продукции и сознательно допускает тот факт, что

его действия являются не только противоправными, но и уголовно

наказуемыми. Такое лицо является «соисполнителем» (п. 2 ст. 33

УК РФ) и несет ответственность по ч. I ст. 146 либо по ч. 2 ст.

146 УК РФ без ссылки на ст. 33 УК РФ (ч. 2 ст. 34 УК РФ).

Однако при этом следствием должен быть доказан факт причинения

крупного ущерба.

В том случае, если преступники только изготовили

контрафактную продукцию, например, 1000 шт. видеокассет, т.е.

имели намерения причинить крупный ущерб, но не успели их

продать по причинам, от них не зависящим, то содеянное

надлежит квалифицировать, как покушение на преступление:

совокупность ст. 30 ч. 3 и соответствующей части ст. 146 УК

РФ.

Следственной практике известны случаи, когда преступники

сами не изготавливают (не тиражируют) контрафактную продукцию,

а только сбывают се. В этом случае факт сбыта, т.е. реализация

продукции, охватывается диспозицией состава ч. 1 ст. 146 УК

РФ, опять-таки при условии причинения автору либо

правообладателю крупного ущерба.

Иногда преступные элементы получают заранее изготовленную

контрафактную продукцию из-за рубежа (контрабандным путем),

реализовывая ее при этом на территории России. В данном

варианте они являются либо соисполнителями состава ст. 188 УК

РФ «Контрабанда», либо пособниками и контрабанде и

одновременно нарушителями авторских (смежных) прав. При этом,

конечно, причинение ущерба должно быть крупным.

Надо иметь в виду, что уголовная ответственность за

нарушение авторских и смежных прав наступает при условии, если

вредные последствия в виде крупного ущерба находятся в

причинной связи с незаконным использованием объектов

авторского права или смежных прав, а равно с присвоением

авторства.

Еще раз подчеркнем, что состав преступления (ч. 1 ст. 146

УК) имеет материальный характер, а значит причинение крупного

ущерба — обязательный признак данного противоправного деяния.

Сам же факт нарушения авторских (смежных) прав не образует

оконченного состава преступления.

Рассмотрим другие виды соучастия. Согласно ст. 32 УК РФ,

соучастием в преступлении признается умышленное совместное

участие двух или более лиц в совершении умышленного

преступления.

Расследуя уголовное дело по признакам ч. 1 ст. 146 УК либо

по признакам ч. 2 ст. 146 УК, следователь (дознаватель)

столкнется с массой трудностей, определяя, кто из соучастников

может быть «исполнителем» или «соисполнителем», действия каких

лиц из числа соучастников могут быть квалифицированы, как

действия «подстрекателей» и «пособников». И вот но каким

причинам.

Лицо, организовавшее совершение преступления по признакам

ст. 146 УК РФ (ч. I и ч. 2) или руководившее его

исполнением, а равно лицо, создавшее организованную группу или

преступное сообщество (преступную организацию) либо

руководившее ими, считается организатором (п. 3 ст. 33 УК РФ).

Применительно к расследованию состава ч. II ст. 146 УК РФ,

роль организатора не требует углубленного анализа. Так,

организатор, являющийся почти во всех случаях и инициатором

преступления, действуя с прямым умыслом, не может вести

преступный бизнес, да к тому же с размахом, без соответствующих

соучастников. Изготовление контрафактных видео- и

аудиопроизведений требует для него, например:

а) наличия лже-операторов, которые осуществляют

тиражирование того или иного произведения посредством

перезаписи произведения с лицензионной кассеты в копию;

б) наличия экспедиторов-снабженцев, которые закупают чистые

видео-, аудиокассеты (компакт-диски) для последующего

изготовления контрафактных произведений;

в) наличия кассиров-водителей. Они развозят

контрафактные кассеты по торговым точкам, собирают денежную

выручку, меняют указанные кассеты, ведут учет-движение кассет

как товарно-материальных ценностей;

г) существования такой фигуры, как директор целого ряда

торговых точек, именуемый в жаргоне «директор куста»;

д) бухгалтера целого ряда торговых точек, именуемого

условно «бухгалтер куста»;

е) в ряде случаев (в зависимости от умысла) соучастниками

могут быть продавцы торговых точек, а также главный бухгалтер и

заместители руководителя, как правило, организатора.

Нет нужды описывать кто, когда, где из соучастников и при

каких обстоятельствах может стать исполнителем, соисполнителем,

подстрекателем и (или) пособником. Соучастие в преступлении

регулируется главой 7 УК РФ «Соучастие в преступлении» (ст. 32-

36 УК РФ). В каждом конкретном случае, с учетом индивидуальных

особенностей расследуемого уголовного дела, следователь

(дознаватель) самостоятельно определяет роль и участие того или

иного соучастника (преступника) в совершении преступления, что

и отражает в обвинительном заключении.

С объективной стороны данное преступление характеризуется

умыслом. Виновный осознает, что он незаконно использует объекты

авторского права или смежных прав либо присваивает авторство,

он предвидит возможность причинения крупного ущерба и желает

или допускает эти последствия. Мотив и цель не являются

обязательными признаками субъективной стороны. Ими может быть

тщеславие, корысть, зависть, ненависть и т.д.

Субъектом преступления может быть частное лицо, достигшее

16-летнего возраста. Должностные лица, нарушившие авторские

права граждан из корыстной или иной личной заинтересованности,

должны отвечать за злоупотребление должностными полномочиями

(ст. 285 УК) либо по ст. 201 УК РФ за злоупотребление

полномочиями7 .

7.Уголовно-правовая характеристика

диспозиций ч. II ст. 146 УК РФ

Квалифицирующими признаками ч. 2 ст. 146 УК РФ является то

же противоправное деяние, которое указано в ч. 1 ст. 146 УК, но

совершенное:

а) неоднократно;

б) либо группой лиц по предварительному

сговору;

в) или организованной группой.

Неоднократность преступлений сформулирована в п. 1 ст. 16

УК РФ. Так, неоднократностью преступлений признается

совершение двух или более преступлений, предусмотренных одной

статьей или частью статьи Уголовного кодекса. В то же время,

совершение двух или более преступлений, предусмотренных

различными статьями УК РФ, могут признаваться неоднократными

только в случаях, предусмотренных соответствующими статьями

Уголовного кодекса РФ.

Неоднократностью преступлений признается совершение двух и

более преступлений, за которые лицо еще не подвергалось

осуждению либо ранее уже осуждалось, но при этом судимость не

была снята или погашена (ч. 2 ст. 16 УК).

Уголовно-правовая доктрина рассматривает неоднократность

преступлений как своеобразную структуру, состоящую из:

* тождественных (неоднократных) преступлений;

* однородных (неоднократных) преступлений8 .

Тождественными преступлениями являются такие,

ответственность за которые предусмотрена одной и той же

статьей или частью статьи УК (см. ч. 1 ст. 16 УК). Эти

преступления совпадают по своим объективным и субъективным

признакам. Второе и последующие преступления, образующие

понятие неоднократности, представляют повышенную опасность,

так как могут причинить значительный вред большому количеству

потерпевших. Учитывая эти обстоятельства, законодатель относит

неоднократность к квалифицирующим признакам многих

преступлений (см., например, гл. 21 УК РФ, ч. 2 ст. 146 УК

РФ).

Однородные преступления — это те преступления,

которые посягают на одинаковые или сходные непосредственные

объекты и совершаются с одинаковой формой вины и по |сходным

мотивам с прямым умыслом из корыстных побуждений. Например,

кража, грабеж, разбой, мошенничество, направленные на

завладение чужим имуществом9.

Преступление не признается неоднократным:

* если за ранее совершенное преступление лицо было

освобождено от уголовной ответственности в связи с деятельным

раскаянием (ст. 75), примирением с потерпевшим (ст. 76),

изменением обстановки (ст. 77);

* если судимость за ранее совершенное лицом преступление

была погашена или снята.

без предварительного сговора является наименее опасной и

малораспространенной формой соучастия.

При совершении преступления в форме соучастия без

предварительного сговора и качестве группового следует признать

только преступление, совершенное соисполнителями (простое

соучастие), хотя между ними и может быть разделение ролей (п. 1

ст. 35 УК РФ).

Для данной формы соучастия свойственна минимальная степень

согласованности, что обусловлено невозможностью сговора до

начала преступления. Эта форма соучастия предполагает

возможность сговора между участниками лишь во время совершения

преступления, после начала выполнения объективной стороны

преступления .

Самой (место, где изготавливается, складируется,

учитывается контрафактная продукция и откуда отправляется в

торговые точки); гр-н Б. предоставляет указанную «базу», всю

аудиозаписывающую аппаратуру подыскивает «лже-операторов». Гр-н

В., в свою очередь, берет на себя функцию реализации

контрафактной продукции на торговых рынках, отслеживает выручку

и доставляет ее сообщникам. Налицо — заранее спланированный

сговор, как форма соучастия в преступлении и как

квалифицирующий признак диспозиции ч. 2 ст. 146 УК РФ,

являющийся одновременно и отягчающим обстоятельством. Сговор

может быть словесный, письменный и в форме молчаливого согласия

(конклюдентные действия), что на практике бывает очень редко.

Для ч. 2 ст. 146 УК РФ характерным обстоятельством является

следующий факт. Так, в диспозиции ч. 2 ст. 146 УК РФ речь идет

не о любом соучастии по предварительному сговору, а о

совершении преступления по предварительному сговору группой

лиц, что «обязывает установить соисполнительство, т.е.

непосредственное участие всех в выполнении объективной стороны

преступления». 10

Последний квалифицирующий признак объективной стороны ч. 2

ст. 146 УК РФ — совершение преступного деяния организованной

группой.

Тут важно знать следующее. Хотя для вменения обвиняемым ч.

2 ст. 146 УК РФ достаточно будет доказать только один

квалифицирующий признак данной уголовно-правовой нормы:

неоднократность;

либо факт совершения преступления только группой лиц

по предварительному сговору.

Совершение преступления организованной группой является

более опасной разновидностью соучастия, нежели аналогичное

преступление, совершенное неоднократно и (или) по

предварительному сговору группой лиц.

Исходя из указанного умозаключения, мы считаем необходимым

показать различие между понятиями: совершение преступления

группой лиц по предварительному сговору и организованной

группой.

«Организованная группа» и «группа лиц», совершающая

преступления но предварительному сговору, сходны, пожалуй, в

одном: преступление совершают два и большее число лиц, которые

предварительно сговорились для совершения одного или нескольких

преступлений. Следовательно, общий признак для указанных видов

соучастия — предварительный сговор.

Организованная же группа имеет свои специфические,

отличительные признаки.

Устойчивость. Это — наличие постоянных связей между членами

организованной группы и специфических методов деятельности по

подготовке и (или) совершению одного или нескольких

преступлений. Устойчивость во всех случаях предполагает также

предварительный сговор между членами организованной группы.

Устойчивость организованной группы характеризуется также п

наличием отлаженной схемы согласованности действий между ее

участниками.

Вторым квалификационным признаком ч. 2 ст. 146 УК РФ может

быть совершение преступления группой лиц по предварительному

сговору или организованной группой.

В ныне действующем УК РФ законодатель в отдельной (ст. 35

УК) сформулировал совершение преступления:

а) группой лиц без предварительного сговора;

б) группой лиц по предварительному сговору, если оно

совершено преступным сообществом (преступной организацией);

в) организованной (устойчивой) группой лиц.

Соучастие без предварительного сговора

Преступление признается совершенным группой лиц, если в нем

участвовали два или более исполнителя без предварительного

сговора (п. 1 ст. 35 УК РФ).

Соучастие Профессионализм. Он предполагает знание механизма

совершаемого противоправного деяния, куда входит и тщательная

подготовка «кадров» для совершения преступления.

Профессионализм предполагает также включение в состав

организованной группы достаточно большого количества людей,

работающих в органах государственной власти и государственного

управления, руководителей различных предприятий,

работников банков, торговли и т.п.

По одному из уголовных дел видео-, аудиопираты, безусловно,

работая профессионально, сумели получить государственный кредит

в сумме 1,5 млрд. рублей (1997 г.) на одну из своих подставных

фирм, что позволило им длительное время извлекать большие

доходы от тиражирования и продажи контрафактной продукции.

Таким образом, устойчивость и профессионализм — основные,

но не исчерпывающие признаки организованной преступной группы.

Заключение

Наиболее существенными факторами для характеристики

преступного нарушения авторских и смежных прав является

общественная опасность этого вида противоправного деяния,

характеризующаяся следующими обстоятельствами.

Первое. Нарушаются, в первую очередь,

конституционные авторские и смежные права самих создателей

продуктов интеллектуальной собственности: авторов музыкальных и

кинематографических произведений, программ для ЭВМ и т.п.

Второе. Грубо нарушаются права правообладателей,

которые уплатили соответствующее вознаграждение (как правило

гонорар) авторам за право воспроизведения (тиражирования) и

распространения того или иного объекта интеллектуальной

собственности.

Третье. Нарушаются права государства, недополучающего

огромное количество налоговых поступлений в бюджет.

Четвертое обстоятельство, которое можно поставить в разряд

первых. Это – «сращивание пиратов» с преступными группировками,

«отмывающими» деньги и использующими их не только для

незаконного оборота, но в целях коррупции.

Со всей очевидностью ясно, что нарушение авторских и

смежных прав – крайне негативное социальное явление, наносящее

ощутимый, а зачастую и огромный ущерб не только авторам и

законным правообладателям, но и государству.

Анализ изучения гражданских и уголовных дел данной

категории позволил выявить следующие обстоятельства.

Органы предварительного следствия, как впрочем и органы

дознания, не исключая некоторых прокуроров, осуществляющих

надзор за расследованием преступлений, связанных с нарушением

авторских и смежных прав, на первоначальном этапе оказались не

готовы к их расследованию и надзору за ними (ст. 146 УК РФ) как

в психологическом, так и в методическом плане. Причем, в

психологическом отношении доминируют три момента.

Первый. Санкция ч. 1 ст. 146 УК РФЮ, как известно,

предусматривает максимальное наказание до 2-х лет лишения

свободы. Поэтому, в силу п. 2 ст. 15 УК РФ «Категории

преступлений» часть 1 статьи 146 УК РФ признается преступлением

небольшой тяжести, а часть 2 статьи 146 УК РФ – преступлением

средней тяжести (п.3 ст. 15 УК РФ).

Таким образом, учитывается только сам факт

законодательного закрепления степени общественной опасности

данного деяния («небольшой» и «средней» тяжести), но не

возможный характер повышенной степени общественной опасности

указанного преступления, заключающийся в «сращивании» его с

другими тяжкими и особо тяжкими преступлениями.

Второй момент. В чисто психологическом аспекте состав ч. 1

и ч. 2 ст. 146 УК РФ сильно отличается от дел традиционно

прокурорской подследственности (убийства, изнасилования,

похищения и т.д.). Поэтому следователи не восприняли введенную

норму, как равноправный состав подследственности органов

прокуратуры. Данное нарушение также не воспринимается, как

серьезное преступление. Обстоятельства рассматриваются таким

образом, что какой-то безработный или студент подрабатывают

торговлей контрафактными видео-, аудиокассетами или компакт-

дисками, нарушая при этом, как правило, интересы какой-то

далекой заграничной корпорации, владелец которой к тому же

самый богатый человек в мире. Результатом этого зачастую и

является поверхностное отношение как к расследованию, так и

предъявлению исков в интересах авторов в порядке гражданского

судопроизводства.

И третий момент. Психологически работники следствия до

конца не осознали, что незаконное использование объектов

авторских и смежных прав в сфере видео-, аудионосителей,

программ для ЭВМ, книг с неизбежностью ведет также к падению

международного авторитета страны, потенциальной потере

зарубежного репертуара распространенной, а поэтому наиболее

опасной формой соучастия в преступлении, является соучастие по

предварительному сговору.

Преступление признается совершенным группой лиц по

предварительному сговору, если в нем участвовали лица, заранее

договорившиеся о совместном совершении преступления (п. 2 ст.

35 УК РФ).

В объективную сторону ч. 2 ст. 146 УК РФ включено понятие

«предварительный сговор», означающий соглашение соучастников о

выполнении действий до начала выполнения деяния. Например, г-не

А., Б. и В. до начала совершения пиратских действий

договорились о «распределении» роли каждого в преступном

деянии. Так, А. закупает чистые (не записанные) видео-,

аудиокассеты и компакт-диски, доставляет их на «базу».

Список использованной литературы

1. Трунцевский Ю.В. Видеопиратство: уголовная ответственность, раскрытие и

расследование преступлений. Пособие – М.: Учебно-консультационный центр

«ЮрИнфоР», 2000. – 256 с.;

2. Гаврилов Э.П. Комментарий к Закону РФ «Об авторских и смежных правах»

М.:

Изд-во «Спарк», «Фонд правовая культура». – 1996. – С. 192;

3. Комментарий к УК РФ (Под общей ред. Скуратова Ю.И. и Лебедева

В.М.). М.

. ИНФРА-М-НОРМА. — 1996. — С. 317.;

4.Уголовное право. Российское Особенная часть. Учебник, М. —1997. —С.

11З.;

5. Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации. –

М.: Юрайт-М, 2002.

– 246 с.

1 Трунцевский Ю.В. Видеопиратство: уголовная ответственность, раскрытие и

расследование преступлений. Пособие – М.: Учебно-консультационный центр

«ЮрИнфоР», 2000. – с. 28.

2 См. Гаврилов Э.П. Комментарий к Закону РФ «Об авторских и смежных правах»

М.: Изд-во «Спарк», «Фонд правовая культура». – 1996. – С. 192

3 См. Комментарий к УК РФ (Под общей ред. Скуратова Ю.И. и Лебедева

В.М.). М. — ИНФРА-М-НОРМА. — 1996. — С. 317.

4 См. Комментарий к УК РФ ( Под редакцией Наумова А.В.). Институт

государства и права РАН РФ.-М.- Юристь. 1996.- С. 373.

5 См. уголовное право. Российское Особенная часть. Учебник, М. —1997. —С.

11З.

6 См. Уголовный кодекс РФ. Общий комментарий. Сравнительная

таблица. Научно-практическое пособие. М.: 1996. — С. 40. 62

7 См. Комментарий к УК РФ (Под общей ред. Скуратова Ю.И. и Лебедева

В.М.). М. — ИНФРА-М-НОРМА. — 1996. — С. 317.

8 См. Комментарий к УК РФ (под общ. ред. Скуратова Ю.И. и

Лебедева В.М.). М.: ИНФРА-М-НОРМА. — 1996. — С. 22.

9 См. Комментарий к УК РФ (под общ. ред. Скуратова Ю.И. и

Лебедева В.М.). М.: ИНФРА-М-НОРМА. — 1996. — С. 23.

10 См. Комментарий к УК РФ (под общ. ред. Скуратова Ю.И. и

Лебедева В.М.). М.: ИНФРА-М-НОРМА. — 1996. — С. 70.

Страницы: 1, 2, 3