Курсовая работа: Комплексный анализ гражданско-правового регулирования азартных игр и пари
5.
При
квалификации исполнения рисковых договоров необходимо учитывать: было ли в
действительности совершено определенное в договоре действие, и если да, – то
каким образом. В первом случае речь идет об исполнении в натуре, т.е. о
реальном исполнении, во втором – о надлежащем характере такого исполнения,
включающем соблюдение комплекса требований, определяющих, кто и кому должен
произвести исполнение, каким предметом, когда, где и каким способом это должно
быть осуществлено.
6.
Несмотря
на то, что между исследуемыми понятиями существует тесная взаимосвязь,
необходимо все же дифференцировать реальное и надлежащее исполнение
обязательств из игр и пари, поскольку в первом выражена сущность исполнения как
совершения определенного действия, а во втором – качественная характеристика
этого действия. Поэтому при проверке исполнения должником договорного
обязательства (как из игр, так и из пари) следует поставить два самостоятельных
вопроса: во-первых, совершило ли лицо действие, составляющее объект
правоотношения в сфере игорного дела (соблюдено ли требование реального
исполнения); во-вторых, каким образом такое действие совершено (соблюдено ли
требование надлежащего исполнения.)
7.
Если
иное не установлено Гражданским кодексом РФ, другими законами либо договором,
то возможность изменения, а равно расторжения договора об игре (пари) по
соглашению сторон презюмируется, а в то время как совершение указанных действий
в одностороннем порядке допускается только в случаях, прямо предусмотренных ГК
РФ, иными законами или непосредственно договором. Таким образом, если в первом
случае действует принцип: «разрешено все, что прямо не запрещено», то во втором
случае действия участников подчиняются правилу, по которому «разрешено лишь то,
что прямо дозволено».
Заключение
Проведенное
исследование истории законодательного регулирования и нового правового режима
деятельности по организации и проведению азартных игр и пари в России позволяет
сформулировать следующие выводы.
1.
Проведенный
анализ категории «азартная игра» и «пари» позволил выявить следующие основные
признаки: 1) непредсказуемость и случайный характер результата, на наступление
которого стороны либо могут, либо не могут оказывать определенное влияние; 2)
рисковый (алеаторный) характер; 3) имущественный характер выигрыша и риска
проигрыша; 4) публичный характер, за исключением случаев, когда соглашения
заключаются между двумя или несколькими участниками игры или пари без участия
профессионального организатора; 5) условный характер заключаемых соглашений; 6)
основанием участия в игре или пари является возложение одинакового с
собственным риска неблагоприятного исхода игры (разрешения пари) на
контрагента; 7) мотивом участия в игре или пари является либо обогащение
удовлетворение личных неимущественных потребностей; 8) участие в игре или пари
не приводит к оптимизации распределения хозяйственных, предпринимательских и
коммерческих рисков их участников.
2.
Проведенный
анализ взглядов на договоры, существовавшие в римском праве, а также подходов
российского законодателя к определению данного понятия, свидетельствует о том,
что именно договор является основанием возникновения правоотношений в сфере
организации и проведения азартных игр и пари.
3.
Договоры,
заключаемые в игорной сфере, в зависимости от их содержания могут быть как
односторонние, – так и двусторонне обязывающими: пари оформляются
односторонними договорами, в которых обязанность (по выплате выигрыша) лежит
только на одной стороне – организаторе (букмекере или устроителе тотализатора),
а азартные игры предполагают наличие встречных обязанностей у всех сторон
соглашения, т.е. опосредуются синалагматическими договорами.
Список
использованной литературы
право азартный игра пари
1.
Конституция
Российской Федерации [Текст] // РГ от 25.12.1993, №237.
2.
Российская
Федерация. Законы. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая.
[Текст]: [федеральный закон №14-ФЗ от 26 января 1996 г. №14-ФЗ с измен. на
06.12.2007 г.] // СЗ РФ, 1996. – №5. – Ст. 410.
3.
Российская
Федерация. Законы. Налоговый кодекс Российской Федерации. Часть вторая [Текст]:
[федеральный закон №117-ФЗ от 05 августа 2000 г. с измен. на 04.12.2007] //
СЗ РФ, 07.08.2000 г. – №32. – Ст. 3340.
4.
Российская
Федерация. Законы. О государственном регулировании деятельности по организации
и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные
акты Российской Федерации [Текст]: [федеральный закон №224-ФЗ от 29 декабря
2006 года] // СЗ РФ, 01 января 2007 г. – №1 (Ч. 1) – Ст. 7.
5.
Российская
Федерация. Законы. О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении
наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт»
[Текст]: [федеральный закон №54-ФЗ от 22 мая 2003 ч] // СЗ РФ,
26.05.2003, – №21, – ст. 1957.
6.
Российская
Федерация. Законы. О лицензировании отдельных видов деятельности [Текст]:
[федеральный закон №128-ФЗ от 08 августа 2001 г. с измен. на 22.07.2008 г.
№148-ФЗ] // РГ. 10.08.2001 г. – №153–154,
7.
Российская
Федерация. Законы. О противодействии легализации (отмыванию) доходов,
полученных преступным путем, и финансированию терроризма. [Текст]: [федеральный
закон №115-ФЗ от 07 августа 2001 г. с измен. на 28.11.2007 г.] //
СЗ РФ, 13.08.2001, – №33 (часть I), – ст. 3418.
8.
Российская
Федерация. О составе и порядке предоставления организатором азартных игр
сведений, необходимых для осуществления контроля за соблюдением требований
законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и
проведению азартных игр. [Текст]: [Постановление Правительства РФ от 23 августа
2007 г. №540] // СЗ РФ, 27.08.2007, – №30. – ст. 3941.
9.
Об
утверждении положения о лицензировании деятельности по организации и проведению
азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах: Постановление
Правительства Российской Федерации от 17 июля 2007 г. №451 [Текст]: //
Собрание законодательства Российской Федерации, 23.07.2007, №30, ст. 3941
10. Об утверждении правил
совершения операций с денежными средствами при организации и проведении
азартных игр: Постановление Правительства Российской Федерации от 10 июля 2007 г.
№441, принятое во исполнение Федерального закона «О государственном
регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о
внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации [Текст] //
СЗ РФ, 16.07.2007, – №29, – ст. 3716.
11. О лицензировании
деятельности по производству и реализации специального игорного оборудования,
предназначенного для осуществления игорного бизнеса: Постановление
Правительства Российской Федерации от 06 октября 2006 г. №603 (ред. от
07.06.2008 г.) [Текст]: // СЗ РФ, 16.10.2006, – №42, – ст. 4378.
12. Об уполномоченном
федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем функции по выработке
государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере
организации и проведения азартных игр: Постановление Правительства Российской
Федерации от 21 декабря 2005 г. №793 (ред. от 30.05.2007 г.) [Текст]:
// СЗ РФ, 26.12.2005, – №52 (3 ч.), – ст. 5755.
13. Квалификационный
справочник должностей руководителей, специалистов и других служащих: утвержден
Постановлением Минтруда Российской Федерации от 21 августа 1998 г. №37 (в
ред. от 29.04.2008 г.) [Текст]: // Минтруд РФ, М., 1998 г.
14. О некоторых вопросах,
связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации:
Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего
Арбитражного Суда Российской Федерации от 01 июля 1996 г. №6/8
[электронный ресурс] // СПС «Консультант Плюс».
15. О прекращении
производства по делу о проверке конституционности статьи 1062 Гражданского
кодекса Российской Федерации в связи с жалобой коммерческого акционерного банка
«Банк Сосьете Женераль Восток: Определение Конституционного Суда Российской
Федерации от 16.12.2002 г. №282-О [Текст]: // СЗ РФ. 2002. – №52 (Часть
II). – Ст. 5291.
16. Постановление
Федерального арбитражного суда Московского округа от 10 августа 2005 г. №КГ-А40/7048–05
[электронный ресурс] // СПС «Консультант Плюс».
17. Белов В.А. Игра
и пари как институты гражданского права [Текст] / Белов В.А //
Законодательство. 1999 г. – №9.
18. Белов В.А. Игра
и пари как институты гражданского права [Текст] / Белов В.А //
Законодательство. 1999 г. – №10.
19. Брагинский М.И. Правовое
регулирование игр и пари. [Текст] / Брагинский М.И. // Хозяйство и
право. 2004 г. – №12.
20. Брагинский М.И., Витрянсикй В.В. Договорное
право. Книга первая. Общие положения. [Текст]. / Брагинский М.И., Витрянский В.В.
– М., – 2001 г.
21. Васильевская Н.П. Гражданское
право. Учебник. Ч. 2. [Текст] / Под ред. А.П. Сергеева и Ю.К. Толстого М.,
1997 г.
22. Губин Е.П., Шерстобитов А.Е. Расчетный
форвардный контракт: теория и практика [Текст] / Губин Е.П., Шерстобитов А.Е. //
Законодательство. 1998 г. – №10.
23. Дерюга Н. Пределы
правового регулирования азартных игр. [Текст] / Дерюга Н. // Российская
юстиция. 1998 г. – №6.
24. Л. Жюллио де ла
Морандьер. Гражданское право Франции. В трех томах. [Текст] / Л. Жюллио де
ла Морандьер // М., – 1961 г. – Т.3. – С. 330.
25. Залесский В.В. Гражданское
право: Учебник. Ч. 2. Обязательственное право. [Текст] / Залесский В.В. //
М., – 1998 г.
26. Иоффе О.С. Обязательственное
право. [Текст] / Иоффе О.С. – М.: Госюриздат, – 1975 г.
27. Иоффе О.С. Избранные
труды по гражданскому праву. [Текст] / Иоффе О.С.М.: Статут, – 2003 г.
28. Исаева Л.М. Азартные
игры. [Текст] / Исаева Л.М // Юридический консультант. 2003 г., –
№4.
29. Кабалкин А.Ю. Комментарий
к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный).
[Текст] / Под ред. О.Н. Садикова. М. – 2003 г.
30. Колесникова И. Об
изменениях в правовом регулировании игорного бизнеса. [Текст] / Колесникова И. //
Право и экономика. 2007 г. – №3.
31. Курманов М.М. Правовое
регулирование деятельности игорных заведений в Российской Федерации. [Текст] / Курманов М.М. //
Предпринимательское право. 2007 г. – №2.
32. Панкратов П.А. Обязательства
из проведения игр и пари. [Текст] / Панкратов П.А. // Гражданское
право: в двух томах. Том второй. Полутом 2: Учебник. / Отв. ред. Проф. Е.А. Суханов.
М., 2000 г.
33. Садиков О.Н. Гражданское
право России: Курс лекций. Ч. 2. М., 2004 г.
34. Сгибнева О.В. Проведение
игр и пари. / Гражданское право России. Часть вторая. Обязательственное право:
курс лекций. (Отв. ред. О.Н. Садиков.) М., 1997 г.
35. Сергеев А.П., Толстой Ю.К. Гражданское
право. Том 2. Учебник. Издание третье, переработанное и дополненное. М., 2001 г.
36. Эрдлевский А.М. Игры
и пари. [Текст] / Эрдлевский А.М. // Российская юстиция. 1999 г.
– №8.
37. Шершеневич Г.Ф. Учебник
гражданского права. Т. 2. [электронный ресурс] // СПС «Консультант Плюс»:
Высшая школа.
38. Эрдлевский А.М. Новое
в законодательстве об играх и пари. [Текст] / Эрдлевский А.М. //
Хозяйство и право 2007 г. – №6.
[1] В
настоящее время, смежные с играми и пари правовые институты: фьючерсный
договор, расчетный форвард, опционный договор, своповое соглашение и др., можно
объединить закрепленным в законе термином «производные финансовые инструменты»
(далее - ПФИ).
[2] А.Ю.
Кабалкин. Комментарии к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части
второй (постатейный). / Под ред. О.Н. Садикова, М., 2003. С. 783-784
[3] Ю.В.
Багно. Гражданско-правовое регулирование отношений, возникающих из игр и
пари. Дисс. канд. юрид. наук. Краснодар, 2004 г. С. 34.
[4] Налоговый
кодекс Российской Федерации от 05.08.2000 г. № 117-ФЗ, Часть вторая // Собрание
законодательства РФ. 2000. № 32. Ст. 3340.
[5] Слово
«азарт» происходит от французского «hazard», что в переводе означает «случай»,
«риск». Словари русского языка под словом «азарт» понимают сальное увлечение,
задор. См. об этом: Ожегов С.И. Словарь русского языка / Под ред. Н.Ю.
Шведовой. М., 1988. С.20; Даль В.И. Толковй словарь живого
великорусского языка. В 4 тт. Т.1. Спб., 1996. С. 6.
[6]
Собрание Законодательства Российской Федерации, от 01 января 2007 г. №1 (Ч1)
Ст. 7.
[7]
По убеждению гангстера Бакси Сигала, основателя Лас-Вегаса, «выигрывает лишь
только тот, кто не играет, но тот, кто не играет — упускает жизнь». / Ю.
Кричевский, П. Горшков. Игра: в надежде приобрести излишнее. // Итоги, 1999
г. № 49. С. 65.
[8] Под
исходом соглашения о выигрыше следует понимать судьбу выигрыша, т.е. решение
вопроса о том, какой из участников соглашения о выигрыше получит право на его
приобретение (получение) по окончании игры в соответствии с условиями такого
соглашения. Сравнение определений «игра» и «пари» позволяет выделить критерии
для их разграничения. Первое из них шире второго, и полностью его охватывает,
т.е. любое пари — игра, но не любая игра — пари. / А.М. Эрдлевский. Новое
в законодательстве об играх и пари. // Хозяйство и право. 2007 г. №6. С. 15.
[9] Л.
Жюллио де ла Морандьер. Гражданское право Франции. В трех томах. М., 1961.
Т.3. С. 330.
[10] Разумеется,
такие спортивные игры регулируются правомЮ но лишь в качестве разновидности
публичного конкурса (ст. 1057-1061 Гражданско кодекс РФ).
[11] Гражданское
право. Том 2. Учебник. Издание третье, переработанное и дополненное. / Под ред.
А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. - М., 2001. С. 706.
[12] п.1
статьи 5 Федерального закона от 29 декабря 2006 года № 224-ФЗ «О
государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных
игр и пари и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской
Федерации» // Собрание законодательства Российской Федерации 01 января 2007 г.
№ 1 (Ч 1) Ст. 7.
[13] Там
же. Статья 6 (п. 1).
[14] В.М.
Хвостов. Натуральные обязательства по римскому праву. М., 1898. С.1.
[15] М.Ю.
Неруш. Игры и пари: гражданско-правовой и криминалистический аспекты. Дисс.
...канд. юрид. Наук. М., 2003 г. С. 45
[16] М.И.
Брагинский, В.В. Витрянский. Договорное право. Книга первая. Общие
положения. М., 2001 г. С. 391.
[17] Договор
о проведении азартной игры, конечно, накладывает на стороны определенные
обязанности, например, по участию в разыгрывании призового фонда (банка). Но
соответствующее правоотношение, будучи относительным, все же не является
обязательством в строгом смысле слова. // Гражданско право. Том 2. Учебник.
Издание третье, переработанное и дополненное / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К.
Толстого. - М., 2001. С.709.
[18] Гражданское
Уложение: Проект Высочайше учрежденной Редакционной комиссией по составлению
Гражданского Уложения (с объяснениями, извлеченными из трудов редакционной
комиссии) / Сост. А.А. Саатчиан / Под ред. И.М. Тютрюмова. Т.2. СПб.,
1910. С. 1164.
[19]
И.В. Миронов. Проблемы алеаторных правоотношений в российском праве.
Дисс. ...канд. юрид. Наук. М., 1998 г. С. 136.
[20]
Н.В. Василевская. Гражданское право. Учебник. Ч.2. / Под ред. А.П.
Сергеева и Ю.К. Толстого. М., 1997. С, 690.
[21]
Гражданское право. Том 2. Учебник. Издание третье, переработанное и дополненное
/ Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. - М., 2001. С. 708.
[22]
Там же. С.708.
[23]
Гражданское право России: Курс лекций. Ч.2. Отв. ред. О.Н. Садиков. С.
625.
[24] Гражданское
право. Учебник. Ч.2. Под. ред. В.В. Зеленовского. М., 1998. С. 603.
[25]
В.А. Белов. «Законодательство», М., 1999. С. 14.
[26]
Наличие обязанностей на стороне организатора игр не вызывает сомнений. Вопрос
об обязанностях игроков не так очевиден. В азартных играх определение
победителя невозможно без участия самих игроков, т.е. без процедуры
разыгрывания. Делая ставку и тем самым вступая в игру, лицо обязуется
участвовать в разыгрывании призового фонда, совершая необходимые для этого
действия по установленным правилам. Следовательно, договор о проведении
азартных игр все-таки является двусторонне-обязывающими.
[27]
Гражданское право. Том 2. Учебник. Издание третье, переработанное и дополненное
/ Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. - М., 2001. С. 708.
[28]
Гражданское право. Том 2. Учебник. Издание третье, переработанное и дополненное
/ Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. - М., 2001. С. 707-708.
[29] А.
П. Сергеев, Ю.К. Толстой. Гражданское право. Учебник. Издание четвертое,
переработанное и дополненное. Том 1. М., 2000. С. 89.
[30] О.
С. Иоффе. Обязательственное право. М.: Госюриздат, 1975. С. 26.
[31] Г.Ф.
Шершеневич. Учебник торгового права (по изданию 1914 года). Фирма «СПАРК»,
1994 г. С. 194.
[32] Contractus
происходит от глагола contahere, что означает «стягивать». Соответственно
термин contractus в известной мере адекватен понятию правоотношения как
такового. И только после разделения оснований возникновения обязательств на
договоры и деликты contractus стал рассматриваться как снабженное иском
conventio (соглашение) в отличие от такого же соглашения, лишенного защиты
(pactum). / Г. Дернбург. Пандекты. Обязательственное право. М., 1900.
С.18.
[33] А.
П. Сергеев, Ю.К. Толстой. Гражданское право. Учебник. Издание четвертое,
переработанное и дополненное. Том 1. М., 2000. С. 244.
[34] Федеральным
законом от 27.12.2002 N 182-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в часть
вторую Налогового кодекса и некоторые другие акты законодательства Российской
Федерации о налогах и сборах» Налоговый кодекс Российской Федерации дополнен
главой 29 «Налог на игорный бизнес». Глава 29 Кодекса вступила в силу с 1
января 2004 года. // Собрание законодательства Российской Федерации. 2002. № 52
(Часть I). Ст.5138.
[35] Федеральный
закон Российской Федерации № 244-ФЗ от 29 декабря 2006 года «О государственном
регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о
внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации». //
Собрание законодательства Российской Федерации. 01 января 2007 года. №1 (1 ч).
Ст.7.
[36] А.
П. Сергеев, Ю.К. Толстой. Гражданское право. Учебник. Издание четвертое,
переработанное и дополненное. Том 1. М., 2000. С. 690.
[37] См.:
Гражданское право: Учебник. Ч.2. Обязательственное право. / Под ред. В.В.
Залесского. М., 1998. С.603.
[38] См.:
Белов В,А. Игра и пари как институты гражданского права //
Законодательство. 1999. № 9. С. 14
[39] Косвенное
волеизъявление имеет место в случае, когда от лица, намеревающегося совершить
сделку, исходят такие действия, из содержания которых явствует его намерение
совершить сделку. Такие действия называются конклюдентными (от лат. concludere
— заключать, делать вывод). / А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой. Гражданское
право. Учебник. 4-е издание, переработанное и дополненное. М., 2000. С. 242.
[40] Статья
4 ФЗ № РФ № 244-ФЗ содержит определение игрового автомата: «игровое
оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое
оборудование), используемых для проведения азартных игр с материальным
выигрышем, который определеяется случайным образом устройством, находящимся внутри
корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или
его работников».
[41] Такими
лицами согласно п.5 ст. 4 и п.1 ст. 6 Федерального закона РФ № 244-ФЗ являются
юридические лица, зарегистрированные а установленном порядке на территории
Российской Федерации.
[42] Мотивировка
такого законодательного решения, ограничивающего право участников исследуемых
рисковых договоров требовать возмещения понесенных убытков именно в виде
реального ущерба, представляется очевидной, поскольку в приведенном случае, как
отмечают А.П. Сергеев и Ю.К. Толстой, имеет место непроведение азартной игры ,
следовательно, и невозможность определения суммы выигрыша (упущенной выгоды).
/ А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой. Гражданское право. Учебник. Издание 4-е,
переработанное и дополненное. Т.2. М., 2000. С.714.
[43] Перечень
должностных обязанностей крупье содержится в Квалифицированном справочнике
должностей руководителей, специалистов и других служащих утвержденном
Постановлением Минтруда Российской Федерации от 21.08.1998 г. N 37 (в ред. От
29.04.2008 г.) // Минтруд РФ, М., 1998.
[44] Например,
в карточной игре за игровым столом игорного заведения всегда участвуют, как
минимум, два игрока независимо от того, сколько лиц принимает участие в самом
процессе. Но при этом, каждый из них связан договором лишь с игорным
заведением, являющимся организатором.
[45] Определение
Конституционного РФ № 162-О от 05.07.2001 г. «Об отказе в принятии к
рассмотрению запроса Хорошевского районного суда города Москвы о проверке
Конституционности абзаца второго пункта 2 статьи 224 и пункта 1 статьи 226
Налогового Кодекса Российской Федерации». // Вестник Конституционного суда РФ.
2001. №1.
[46] А.
П. Сергеев, Ю.К. Толстой. Гражданское право. Учебник. Издание третье,
переработанное и дополненное. Том 2. М., 2001. С. 713.
[47] К
числу иных способов заключения рассматриваемых договоров можно отнести игру,
осуществляемую с помощью игрового автомата.
[48] М.И.
Брагинский, В.В. Витрянский. Договорное право. Книга первая. Общие
положения. М., 2001. С.434.
[49] Изменение
договора в смысле, который ему придается в Главе 29 ГК РФ, имеет строго
определенные границы. В подобных случаях меняются конкретные условия договора,
а не его модель. / М.И. Брагинский, В.В. Витрянский. Договорное право.
Книга первая. Общие положения. М., 2001. С.434
[50] По
правилам пп.1 п.2. ч.2 ст. 450 ГК РФ существенным признается нарушение договора
одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в
значительной степени лишается того, на что была в праве рассчитывать при
заключении договора.
[51] В
п.10 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума
Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О
некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданское кодекса
Российской Федерации» особо подчеркивается, что в состав реального ущерба
входят не только фактически понесенные соответствующим лицом расходы, но и
расходы, которые это лицо должно будет произвести для восстановления
нарушенного права. / А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой. Гражданское право. Учебник.
Издание 4-е, переработанное и дополненное. Т.2. М., 2000. С. 536
[52] М.И.
Брагинский, В.В. Витрянский. Договорное право. Книга первая. Общие
положения. М., 2001. С.439.
|